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(实际上,陪审团也往往认为规定的刑罚太苛酷,因此在量刑时尽量从宽。
)而刑罚的严厉程度还在不断地增强。
1760年,布莱克斯通普列举出英国法律所规定的160种死罪。
到1819年,死罪增加到223种。
其次,我们还应考虑年;旬的各种反复。
在奥地利、俄国、美国以及立宪会议时期的法国都曾进行急剧的改革,然后在欧洲反革命时期以及年的社会大恐慌时期则出现倒退;紧急状态时期的法庭和法律也造成暂时的变化;在法律和法庭的实践之间也有差距(法庭的实践绝不会如实地反映立法状况)。
所有这些因素都使19世纪初的转变显得参差不齐。
应当补充说明的是,虽然到1840年多数变革已经实现,惩罚机制也相应地采用了新的运作方式,但是这一过程远未完成。
减少酷刑的潮流是以年的大转变为背景的,但并未在这一时期终结。
可以说,公开处决的习俗长期以来纠缠着我们的刑罚体系,直到今天依然如此。
在法国,断头机这种迅速完成死刑的机器体现了一种关于合法死刑的新伦理。
但是,大革命随即赋予它一种大型戏剧仪式。
在许多年里,它提供了一种景观。
因此,不得不将它移到圣雅克要塞;用封闭的马车取代敞开的囚车,把犯人从车厢直接推上断头台;在人们没有料到的时间里迅速完成处决。
最后(在1939年处决魏德曼之后),为了防止公众接近,断头机不得不设在监狱里,并且封锁通往监狱的街道,秘密执行死刑(如1972年在桑戴处决布菲和邦当)。
描述现场情况的目击者甚至会被追究,以此来保证处决不再成为一种景观,而只是法律与其制裁对象之间的一种奇怪的秘密。
我们必须指出,那么多的防范措施表明,时至今日死刑依然是一种景观,因而必须切实地禁止围观。
同样,在19世纪中期,对肉体的摆布也尚未完全消失。
无疑,惩罚的重心不再是作为制造痛苦的技术的酷刑,其主要目标是剥夺财富或权利。
但是,诸如强制劳动、甚至监禁——单纯剥夺自由——这类惩罚从来都有某种涉及肉体的附加惩罚因素:限量供食,性生活被剥夺,体罚,单人囚禁。
这些难道不正是监禁的客观必然结果吗?事实上,即便是最单纯的监禁也总会造成一定程度的肉体痛苦。
一种针对19世纪初教养制度的批评认为,监禁作为惩罚是不够的,因为囚犯与许多穷人甚至工人相比,既不那么挨饿受冻,而且被剥夺的更少。
这种批评提出了一种从未遭到否定的要求:犯人应该比其他人受更多的肉体痛苦。
把惩罚与附加的肉体痛苦分开是难以做到的。
怎么可能有一种非肉体的惩罚呢?
因此,在现代刑司法体系中存留着“酷刑”
的痕迹。
这种痕迹从未完全抹掉,而是逐渐被非肉体刑罚体系包裹起来。
在过去两百年间,刑罚的严峻性不断减弱,这是法律史学家所谙熟的现象。
但是在很长一段时间里,人们笼统地视之为一种数量现象:更少的残忍,更少的痛苦,更多的仁爱,更多的尊重,更多的“人道”
。
实际上,与这些变化伴随的是惩罚运作对象的紧换。
那么,惩罚强度是否减轻了呢?结果或许如此。
但是,可以肯定地说,惩罚对象发生了变化。
如果说最严厉的刑罚不再施加于肉体,那么它施加到什么上了呢?理论家们在1760年前后开创了一个迄今尚未结束的时代。
他们的回答简单明了。
答案似乎就包含在问题之中:既然对象不再是肉体,那就必然是灵魂。
曾经降临在肉体的死亡应该被代之以深入灵魂、思想、意志和欲求的惩罚。
马布利“明确彻底地总结了这个原则:“如果由我来施加惩罚的话,惩罚应该打击灵魂而非肉体”
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